ODI備案的必要性及ODI申報方式分析

目前，中國許多大陸企業選擇在國外上市，而香港和美國已成為中國企業家最受歡迎的選擇。隨著市場環境的客觀變化和大陸企業的海外上市（一般為紅籌股結構（包括VIE結構))的選擇使得很多人民幣基金也會選擇在海外投資擬上市的紅籌股結構公司，因此可能會面臨申請海外直接投資(以下簡稱ODI)審批/備案問題，完成ODI只有通過審批程序，才能直接在海外持股)。ODI政府審批(審批/備案)是中國企業海外直接投資的基礎工作)。

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2020年海外直接投資數據

據商務部、外匯局統計，2020年中國直接投資9169.7億元同比增長3億元.3%（折合1329.同比增長34億美元.3%)。其中，中國境內投資者直接投資全球172個國家和地區的6790家境外企業，累計投資7597.7億元降7億元.4%(折合1101.同比下降5億美元.4%)。

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目前，企業境外直接投資監管結構

目前，中國企業海外直接投資（ODI）主要監管程序為商務部門、國家發展和改革委員會、外匯部門的備案、批準或登記程序。根據有關法律法規，境內非國有企業進行海外直接投資或并購交易，需要獲得商務部門海外投資行為和改革委員會批準或備案、銀行外匯登記三個環節（涉及國有資產的企業也應經國有資產監督管理委員會批準）。企業為軍工等特殊行業的，也可以涉及安全管理部門；基金產品當遵守QD產品規則。

不備案的后果是什么？

1、投資者暫停或停止實施，并給予警告；

二、依法提供融資、擔保的處罰；

3.外匯進出有限。

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境外投資備案（ODI）申報方式及要點

目前，大多數在海外上市或計劃在海外上市的中國新經濟企業都采用海外紅籌結構，包括股權紅籌結構和VIE結構。在海外紅籌股結構下，集團的融資主體和擬上市主體一般為在海外開曼群島成立的公司（以下簡稱開曼公司）。通常的海外紅籌股結構如下：

根據海外投資規定，上圖海外紅籌股結構中的開曼公司是中國法律下的海外企業。國內機構投資者持有開曼公司的股權將被視為海外投資行為，必須通過ODI審批。根據瑞豐德永的最新經營經驗和實踐經驗，國內機構投資者在投資境外紅籌架構項目時，ODI審批有三種常見的申報方式:

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獨立申報

單個境內機構投資者投資境外公司的，應當向注冊地省級境外投資主管部門海、天津等自由貿易區）ODI審批可由自貿區有關境外投資主管部門辦理ODI申請審批。

獨立申報方式中，單個境內機構投資者作為申請人，其自身須滿足ODI審批條件并向主管部門提供申請材料；最近ODI審批主管部門重點關注以下問題：

a. 境內機構投資者資金來源的真實性和合規性，如要求境內機構提交經審計的最新財務報表和自有資金證明；

b. 國內機構投資者穿透后的自然人持股；

c. 境外投資的真實性，如國內機構境外投資的真實性承諾書、前期工作的實施情況說明、盡職調查報告、可行性研究報告等。

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共同申報

如果兩個以上的國內機構投資者計劃共同投資同一海外公司，持股比例或投資金額較大的投資者應在取得其他國內機構投資者的申請材料后，共同向省級海外投資主管部門提出申請ODI審批申請，其他境內機構投資者不需要在各自注冊地省級境外投資主管部門另行申請ODI審批。

在共同申報方式中，需要注意以下三點：

a. 國家發展和改革委員會和商務委員會對主要申請人的判斷標準存在一定的差異。但在目前的實踐中，海外投資主管部門一般傾向于以持股比例較大的投資者為主要申請人（具體以當時海外投資主管部門的認定為準）。

b. 所有共同申報的國內機構投資者都必須滿足要求ODI審批條件；

c. 各境內機構投資者聯合申報中的投資路徑可能不一致，即國內機構投資者可以直接持有境外企業股份，也可以通過境外設立或控制的實體間接持有境外企業股份。

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聯合申報

例如，兩名以上國內機構投資者在中國共同設立有限合伙企業或有限責任公司（以下簡稱聯合）ODI以此類聯合申報主體)ODI申報主體向主管部門提交報告ODI審批。

在聯合申報方式中，需要注意以下兩點：

聯合申報中的聯合申報ODI申請人必須滿足ODI此外，聯合審批條件ODI申請人還必須滿足近期的需要ODI審批主管部門重點關注國內機構投資者資金來源的真實性和合規性、國內機構投資者滲透后的自然人持股、海外投資的真實性等要求。ODI上述申報主體不能滿足上述要求ODI審批條件和要求的，主管部門可以作為聯合，穿透國內機構投資者的要求ODI申請人的合伙人或股東應當滿足上述要求ODI如果任何國內機構投資者不符合審批條件和要求ODI審批條件或要求可能會影響整個聯合申報的時間表和可行性。

聯合ODI目前，申請人有兩種類型：公司和有限合伙。ODI考慮到審批的難度，我們注意到公司類型的聯合ODI申報主體ODI審批難度相對低于有限合伙類型；但在實踐中，主管部門仍在接受和批準有限合伙類型的投資者提交的投資者ODI審批申請。此外，從稅負的角度來看，對于國內機構投資者來說，未來公司類型的聯合ODI申請人在獲得境外退出收入時，可能會比有限合伙類型的聯合申請人更多ODI申報人取得相關收入時，需繳納更多的企業所得稅。